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反就業(yè)歧視法律:香港走在亞洲前列
馮祥武
《中國社會(huì )科學(xué)報》 2011年07月19日
2012-07-19

  與西方反就業(yè)歧視斗爭歷程一樣,20世紀90年代,隨著(zhù)經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展,香港就業(yè)歧視現象也愈演愈烈。20世紀90年代中期開(kāi)始,香港政府采取一系列措施加強對公民平等就業(yè)權的保障。特別是香港特別行政區政府成立后,其在推廣平等就業(yè)機會(huì )、反對就業(yè)歧視工作方面所取得的成績(jì)更是引人注目。就亞洲國家或地區反就業(yè)歧視法律制度而言,香港已經(jīng)走在了前面。

  反歧視條例覆蓋香港社會(huì )各個(gè)方面  

  香港的經(jīng)驗是,以平等機會(huì )委員會(huì )為核心,構建具有本地區特色的反就業(yè)歧視法律制度體系。

  香港平等機會(huì )委員會(huì )于1996年成立。其工作職能包括受理和處理公民的投訴,采取法律行動(dòng),推廣平等就業(yè)機會(huì ),制度及政策檢討以消除歧視,培訓及顧問(wèn)服務(wù),就有關(guān)平等機會(huì )及歧視課題進(jìn)行研究,等等。

  平等機會(huì )委員會(huì )主要任務(wù)是負責執行和推動(dòng)四部反歧視條例,它們分別是《性別歧視條例》(1995)、《殘疾歧視條例》(1995)、《家庭崗位歧視條例》(1996)和《種族歧視條例》(2009)。事實(shí)上,香港的這四部反歧視條例涵蓋了六個(gè)具體的歧視范疇:性別、殘疾、婚姻狀況、懷孕、家庭崗位和種族。香港政府把這些條例適用到香港社會(huì )生活的各個(gè)方面。

  例如,投訴人A女于某貿易公司(答辯機構R2)任職企業(yè)事務(wù)經(jīng)理,她在該機構工作已超過(guò)十年。A需與上司(答辯人R1)一起到海外出差。R1在出差期間性騷擾A女。A女向公司高級經(jīng)理投訴,獲答把她調到子公司出任與現時(shí)約等的職位??墒?,她被調派到一個(gè)職級和薪金都較低的職位。A女向平等機會(huì )委員會(huì )提出投訴,聲稱(chēng)R1性騷擾她,而R2在收到投訴后,將A女調派到一個(gè)職級和薪金較低的職位,即給予她較差的對待,使她遭受到了就業(yè)歧視。此外,R2亦須為其雇員的違法行為負轉承責任。后通過(guò)平等機會(huì )委員會(huì )的調解,R1同意作出書(shū)面道歉及發(fā)出推薦信;R2亦向A女支付有關(guān)的離職福利及相當于三年半薪金的特惠補助金作賠償,個(gè)案得以解決。

  2011年1月1日—4月30日,香港平等機會(huì )委員會(huì )共受理(就業(yè))歧視投訴288件,其中違反性別歧視條例的投訴103件,違反殘疾歧視條例的151件,違反家庭崗位歧視條例的17件,違反種族歧視條例的17件?! ?/P>

  有機會(huì )申訴 復職仍難

  盡管香港四部反歧視條例為遭受就業(yè)歧視者提供各種保護和申訴機會(huì ),不過(guò),這些反歧視條例卻沒(méi)有關(guān)于解雇案件中被歧視者可以復職(reinstatement)的規定。因此,因遭遇歧視而被解雇的雇員只能尋求金錢(qián)賠償,而雇主如果被指控歧視性解雇,面臨的也只是罰款處罰而已。

  這一事實(shí)可以從對反工會(huì )歧視(anti-union discrimination)和不法解雇(unfair dismissal)的處理中得到印證?!豆蛡驐l例》的21B條(或部分)和21C條將反工會(huì )歧視定為刑事犯罪,雇主面臨最低10萬(wàn)港元的罰款。因為反工會(huì )歧視而被解雇的工人將獲得最高156000港元的賠償和其他法定權益的補償。此類(lèi)索賠主要是由勞工處的勞動(dòng)關(guān)系科來(lái)處理。2000年,勞動(dòng)關(guān)系科調查了6件反工會(huì )歧視案件,2001年調查了5件,但沒(méi)有一個(gè)案件進(jìn)入訴訟程序。

  還需指出的是,《雇傭條例》雖為反工會(huì )歧視提供限制性保護,但有兩個(gè)重要不足。其一,反工會(huì )歧視行為被限定在被解雇的形式之中,而其他形式,例如針對工會(huì )會(huì )員的換崗、降職、拒絕提升等,沒(méi)有被認定為反工會(huì )歧視。其二,如果不法解雇作為反工會(huì )歧視的結果,雇員復職需要雇主雇員的一致同意。這就意味著(zhù)即使勞資審裁處(Labour Tribunal)作出了雇員是因為反工會(huì )歧視而被解雇的裁決,但雇主只要交了罰款,就有權拒絕雇員復職。不過(guò),在國際勞工組織的要求下,香港政府也曾指示:“當一個(gè)雇員被認為是被不法解雇時(shí)(包括基于反工會(huì )歧視的解雇),雇員要求復職或者被重新雇傭,勞資審裁處如果認為雇員這一要求是合適的,就可以作出復職或者被重新雇傭的裁決,而不必征得雇主的同意?!?/P>

 ?。ㄗ髡邌挝唬簭B門(mén)大學(xué)法學(xué)院)

  何為“歧視”

  國際勞工大會(huì )1958年通過(guò)的《1958年消除就業(yè)和職業(yè)歧視公約》第1條對就業(yè)歧視的完整定義如下。

  第一條 為本公約目的,“歧視”一語(yǔ)指:

 ?。?)基于種族、膚色、性別、宗教、政治見(jiàn)解、民族血統或社會(huì )出身的任何區別、排斥或特惠,其效果為取消或損害就業(yè)或職業(yè)方面的機會(huì )平等或待遇平等;

 ?。?)有關(guān)成員在同雇主代表組織和工人代表組織——如果這種組織存在──以及其他有關(guān)機構磋商后可能確定其效果為取消或損害就業(yè)或職業(yè)方面的機會(huì )平等或待遇平等的其他區別、排斥或特惠。